ECLI:NL:OGHACMB:2026:85

1. Het verloop van de procedure

Bij op 21 oktober 2025 ingekomen verzoekschrift, met producties 1 tot en met 25.2, heeft Candelaria het Hof verzocht, uitvoerbaar bij voorraad, een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken bij Esperamos c.s. en voorlopige voorzieningen te treffen, met hoofdelijke veroordeling van Esperamos c.s. in de proceskosten.

Bij op 8 januari 2026 ingekomen verweerschrift, met producties 1 tot en met 50, hebben Esperamos c.s. en de beide belanghebbenden geconcludeerd tot afwijzing van de verzoeken van Candelaria, en voor het geval het Hof een onderzoek zou bevelen, het Hof verzocht een voorlopige voorziening te treffen, uitvoerbaar bij voorraad, kosten rechtens.

De mondelinge behandeling van de zaak heeft plaatsgehad op 5 februari 2026. Hiervan is proces-verbaal opgemaakt. Vooraf heeft Candelaria producties 26 tot en met 31 toegezonden, met bijlagen (onderproducties), en hebben Esperamos c.s. producties 54 en 55 toegezonden. Na bezwaar van Esperamos c.s. tegen de producties van Candelaria heeft het Hof beslist dat die producties worden geaccepteerd, maar zonder de bijlagen. Bij de mondelinge behandeling heeft mr. Welten de onderproducties uit de map met producties verwijderd.

Beschikking is bepaald op vandaag.

2. De beoordeling

Het Hof gaat uit van de volgende feiten.

Esperamos exploiteert een supermarktketen in Curaçao.

De eerste supermarkt is eind jaren zestig geopend. Esperamos is in 1971 opgericht door de broers [broer 1] (hierna: [broer 1], ook [broer 1] genoemd) en [broer 2] (hierna: [broer 2]). [broer 2] had een zoon: [bestuurder], en een dochter: [dochter broer 2] (hierna: [dochter broer 2], ook aangeduid als: [dochter broer 2]).

Esperamos maakt deel uit van een groep vennootschappen (hierna: de Esperamos-groep). De structuur van de Esperamos is als volgt.

Aan de top van een deel van de structuur staat Trust Alliance Curaçao B.V. Deze vennootschap houdt alle aandelen in het kapitaal van Candelaria als trustee van de Madeira II Trust, ten behoeve van de drie dochters van [broer 1].

Candelaria houdt 45% van de aandelen in het kapitaal van Ribeira Brava. De overige 55% worden gehouden door Zembreiros. Ribeira Brava houdt alle aandelen in Esperamos, Esperamos RE I en Esperamos RE II. De twee laatstgenoemde vennootschappen hebben onroerende zaken in economische eigendom.

[bestuurder Candelaria] is de enige bestuurder van Candelaria. Zembreiros heeft twee bestuurders: [bestuurder] en [dochter broer 2]. [bestuurder] is de enige bestuurder van Ribeira Brava, Esperamos, Esperamos RE I en Esperamos RE II.

Schematisch ziet de structuur van deze groep vennootschappen (hierna: de Esperamos-groep) er dus als volgt uit:

[schema]

Tot 2015 hielden Candelaria en Zembreiros ieder 50% van de aandelen in Ribeira Brava. [broer 1] was de uiteindelijk gerechtigde van Candelaria en zijn broer [broer 2] was de uiteindelijk gerechtigde van Zembreiros.

In 2015 is [broer 1] overleden. Kort voordien heeft Candelaria een aandelenbelang van 5% in Ribeira Brava overgedragen aan Zembreiros. Zenbreiros werd daardoor meerderheidsaandeelhouder.

[verzorger financiën] was gedurende een periode verantwoordelijk voor het verzorgen van de financiën van de Esperamos-groep. In 2018 is hij overleden.

In 2021 is [broer 2] overleden. Sindsdien heeft [bestuurder] de leiding over de Esperamos-groep.

In opdracht van Candelaria hebben [rapporteur 1 en 2], verbonden aan InFocus N.V. (hierna: InFocus) op 10 juni 2025 een “rapport van feitelijke bevindingen” uitgebracht. Dit rapport is opgesteld op basis van financiële overzichten van Esperamos c.s. over de jaren 2015 tot en met 2022.

Bij e-mail van 24 juni 2025 heeft [bestuurder] onder meer bericht:

We agree that the group needs a CFO to provide transparency to shareholders with quarterly reports and assist with the restructuring of the company for success. The CFO together with the leadership team needs to work together and make decisions in the best interest of the company.

Op 10 september 2025 heeft InFocus in opdracht van Candelaria een “conclusierapport” uitgebracht. Hierin concludeert InFocus:

Op basis van de bevindingen over de periode 2015-2022 kan worden geconcludeerd dat binnen de organisatie structureel sprake was van:

 Onvoldoende inrichting en werking van de interne beheersing en sturing op operationeel en financieel niveau.

 Een verslechterende financiële positie, met name ten aanzien van liquiditeit en solvabiliteit.

 Een lage mate van rendement op investeringen, ondanks aanzienlijke uitgaven aan vaste activa.

 Onvoldoende transparantie in governance en gebrekkige communicatie en besluitvorming binnen de aandeelhoudersstructuur.

Verzoeken

Candelaria heeft het Hof verzocht, verkort weergegeven:

a. enquête bij Esperamos c.s. over de periode vanaf 1 januari 2015, met benoeming van een of meer onderzoekers;

c. benoeming van een tijdelijke bestuurder naast [bestuurder], met doorslaggevende stem;

d. tijdelijke beperking van de vertegenwoordigingsbevoegdheid van [bestuurder].

Als aan te wijzen tijdelijke bestuurder hebben zij voorgesteld: Roland Grosfeld, verbonden aan Beacon Financial Services BV in Curaçao.

Esperamos c.s. en de beide belanghebbenden hebben primair geconcludeerd tot afwijzing van de verzoeken van Candelaria. Subsidiair hebben zij het Hof verzocht, verkort weergegeven, om niet Roland Grosfeld, maar [kandidaat] te benoemen als tijdelijke bestuurder naast [bestuurder], onder de voorwaarden die het Hof geraden acht.

Beoordeling door het Hof

Candelaria voldoet aan het ontvankelijkheidsvereiste van art. 2:272 lid 1 sub c BW met betrekking tot haar verzoeken ten aanzien van Ribeira Brava. Zij is ook ontvankelijk met betrekking tot haar verzoeken ten aanzien van de overige verweersters, omdat voldaan is aan de vereisten voor het instellen van een concern-enquête. Esperamos en de belanghebbenden hebben dat ook niet bestreden.

Er zijn jarenlang geen jaarrekeningen beschikbaar geweest. Dat is op zichzelf voldoende voor het oordeel dat er gegronde redenen zijn om aan een juist beleid bij Esperamos c.s. te twijfelen. In dit stadium van de procedure behoeft niet onderzocht te worden of er meer redenen zijn aan een juist beleid te twijfelen. Esperamos c.s. hebben in elk geval niet (voldoende duidelijk) betwist dat er gegronde redenen zijn om te betwijfelen of het beleid bij Esperamos c.s. in het verleden altijd juist is geweest.

Esperamos c.s. hebben niet aannemelijk gemaakt dat Candelaria onvoldoende belang in de zin van art. 3:303 BW heeft bij haar verzoeken of dat zij misbruik van bevoegdheid in de zin van art. 3:13 BW maakt door die verzoeken te doen, hetzij door haar bevoegdheid uit te oefenen met een ander doel dan waarvoor zij is verleend, hetzij om een andere reden. Ook een belangenafweging leidt niet tot afwijzing van het enquêteverzoek.

Zoals bij de mondelinge behandeling besproken, zal het Hof een onderzoek instellen, maar in dit stadium nog geen personen aanwijzen die als onderzoekers worden benoemd. Het zal bij wijze van voorlopige voorziening Roland Grosfeld als tijdelijke bestuurder benoemen. De in het verweerschrift van Esperamos c.s. onder 4.44 tegen zijn benoeming genoemde bezwaren geven het Hof geen aanleiding om van zijn benoeming af te zien. Grosfeld heeft verklaard voldoende tijd beschikbaar te hebben om op een verantwoorde wijze uitvoering te kunnen geven aan de taken die de benoeming meebrengt. De tijdelijke bestuurder zal naast [bestuurder] benoemd worden en zal een doorslaggevende stem in de besturen van Esperamos c.s. hebben.

De tijdelijke bestuurder zal worden opgedragen om, naast de gebruikelijke taken van een CFO, in samenspraak met alle stakeholders op zoek te gaan naar een goede inrichting van de besturen van de vennootschappen in de groep, die ook structureel moeten kunnen functioneren nadat de benoeming door het Hof geëindigd is. Gedacht kan worden aan twee bestuurders: een algemeen bestuurder en een financieel bestuurder, maar mogelijk is een bestuur van drie bestuurders meer aangewezen: een bestuursvoorzitter (CEO), een operationeel bestuurder (COO) en een financieel bestuurder (CFO). Een raad van commissarissen lijkt voorshands niet nodig, maar ook dat dient nader onderzocht te worden.

Het verzoek om te bevelen dat [bestuurder] zonder toestemming van de tijdelijke bestuurder geen rechtshandelingen namens Esperamos c.s. zal verrichten, is niet in het belang van Esperamos c.s. De tijdelijke bestuurder wordt opgedragen om een passende regeling met [bestuurder] te treffen, waarin kan worden bepaald dat [bestuurder] bij bepaalde rechtshandelingen of tot bepaalde bedragen bevoegd is Esperamos alleen te vertegenwoordigen.

Indien de benoeming van de tijdelijke bestuurder niet tot een structurele oplossing leidt, kunnen de procesdeelnemers overwegen verzoeken te doen met betrekking tot de aandelen in Esperamos c.s. (zie art. 2:276 lid 4 sub e en f BW)

Ingevolge art. 2:275 lid 1 BW fungeert mr. Lewin als rechter-commissaris. Benoeming van een rechter-commissaris is daarom niet nodig.

B E S L I S S I N G

Het Hof:

benoemt een of meer onderzoekers met de opdracht een onderzoek in te stellen naar het beleid en de gang van zaken bij Esperamos c.s.;

houdt iedere beslissing aan omtrent de vraag of dit onderzoek dient te worden ingesteld in de gehele omvang (zoals verzocht), of met betrekking tot een bepaald gedeelte of gedurende een bepaald tijdvak;

houdt iedere beslissing aan omtrent de vaststelling van het bedrag dat het onderzoek ten hoogste mag kosten;

wijst in dit stadium geen persoon of personen aan die als onderzoeker of onderzoekers zal of zullen optreden;

stelt bij wijze van voorlopige voorziening Roland Grosfeld, verbonden aan Beacon Financial Services BV in Curaçao, aan als tijdelijke bestuurder van Esperamos c.s., voor de duur van dit geding, met doorslaggevende stem, en met opdrachten als hiervoor onder 2.8 en 2.9 omschreven;

bepaalt dat het salaris en de kosten van de tijdelijke bestuurder ten laste komen van Ribeira Brava;

verklaart deze beschikking tot zover uitvoerbaar bij voorraad;

houdt iedere verdere beslissing aan.

Deze beschikking is gegeven door mrs. G.C.C. Lewin, C.G. ter Veer en G. van Solinge, leden van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba en ter openbare terechtzitting van het Hof in Curaçao uitgesproken op 26 maart 2026 in tegenwoordigheid van de griffier.